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| 中国建设工程法律网 2010-3-3 来源： 编辑： |
山西成诚律师事务所冀振江
风险一般指从事某项特定活动过程中存在的不确定性而产生的财产损失、自然破坏或损伤的可能性，建筑工程项目因时间长、情况复杂在其活动过程中经常存在不确定性，所以工程承包是一项充满风险的事业。因而国外有人称国际工程投标承包为"风险库"。据统计，国外的承包企业每年约有10%-15%
破产倒闭。面对竞争激烈的承包市场，国内承包企业的风险也不亚于国外承包企业，很多的大型承包企业在竞争中垮了下来。如中国第十三冶金工程公司，曾是我国冶金建设行业的王牌军，全国很多冶金大型建设项目曾留下过他们的足迹，但目前的状况举步维艰。我省的大型建设企业也大多经营惨淡。之所以出现这种状况，究其原因，一是僧多粥少，加剧了承包商之间的恶性竞争；二是风险防范意识较差，不会或不敢用合理、合法手段保护自己。因此，专业律师登台亮相，为承包企业筑起挖御各类经营风险的法律防护墙，就成为势所必然。
一、工程建设中可能存在的风险
工程风险贯穿于工程的全过程，即从投标开始到工程结束，均充满风险。下面是工程承包中可能遇到的风险：
（一）投标风险
我国实行招投标法后，承包企业基本都以投标报价的形式争取中标，拿到项目的过程竞争日趋激烈。一个承包企业，如果拿不到项目，就无利可谈，甚至可能造成一定的经济损失。如果仅仅拿到项目，但标价过低或招标文件中有许多对承包企业不利的条款，或投标时计标失误，或由于其他原因导致经营管理失败而亏损，再加上招标市场处于起步阶段，不正常的因素时有发生，给承包企业带来巨大风险。
（二）合同风险
合同文件（包括技术规范）前后矛盾和用词不严谨，导致双方对合同条款的不同理解，形成相互扯皮。有的合同，发包商为转嫁风险，条款苛刻，以至于要求承包企业垫资或变相垫资，造成承包企业在合同条款上处于劣势，承担风险。
（三）施工风险
施工过程时间长、情况复杂，施工风险伴随着施工过程不断的出现，其主要施工风险有：
1.
地质地基风险，一般发包商提供一定数量的地质和地基条件资料，但不负责解释和分析。因而这方面的风险很大，如在施工过程中发现地质条件和地基资料与施工图设计出入很大，施工中遇到大量岩石崩坍等，引起超挖超填的工作量和工期拖延。
2.水温气候风险。包括两方面，一方面指对工程自然气候估计不足，产生的问题。如严寒、酷暑、多雨；另一方面是当地出现的异常气候，如特大暴雨、洪水、泥石流、塌方等。
3.材料供应风险。一是质量问题。没有质量检验证明，工程师不验收，而引起返工或更换材料拖延工期；二是材料供应不及时，因而引起的停工、窝工，有时甚至引起连锁反应。
4.设备供应风险。有质量不合格和供应不及时两个问题，还有设备不配套的问题，如供货时缺件或是未能按照安装顺序供货或是机械设备运行状态不佳等。
5.技术风险，技术规范要求不合理或过于苛刻，工程量表中项目说明不明确而投标未发现。
6.提供设计图纸不及时风险。如由于工程师工作问题，提供图纸不及时导致施工进度延误，以至窝工、而合同条件中没有相应的补偿规定。
7.工程变更风险。包括设计变更和工程量变更两方面。变更常影响承包企业原有的施工计划和安排，带来新问题。
8.运输风险。由于运输公司的延误，造成材料及设备不能按时运到工地而影响施工进度。
（四）结算风险
结算风险是工程结束后发包商拒不结算或不能及时结算的风险。该项风险严重地困扰着承包企业。目前全国拖欠工程款达6
0 0 0
亿元，省内的几大建筑企业拖欠工程款最多达二亿元，有的发包商已无力偿还，有的发包商有能力偿还而拒不偿还，拖欠时间最长的达1
0年之久，很多债权形同虚设。
除以上风险外，承包企业的风险还有公共关系风险。如发包商以各种理由为借口或工作效率低下延误办理手续，签发证书；如工程师不按进度要求发放施工图纸，对已完工的工程不履行及时确认或验收，或不及时确认进场材料等；又如与地方部门关系处理不好招来麻烦。可以说工程承包既有外部风险也有内部风险。如工地领导现场不胜任，项目经理不称职，工人工作效率低下，准备工作不充分都会加大承包企业的风险。
从以上内容看出工程承包在每个环节都存在着风险，稍有不慎就会造成经济或财产的损失。因此专业律师协助承包企业防范风险，充分发挥律师在工程风险防范中的作用，就成为迫在眉睫的问题。
二、专业律师在工程风险防范中的作用
专业律师应当在风险防范中，依据法律发挥主观能动性，引导承包企业提高防范意识，协助承包企业处理风险，使承包企业学会防范，善于防范，敢于防范，专业律师在工程风险防范中应从如下几方面入手：
（一）投标风险防范
投标是承包企业获取项目的初始阶段，招投标法实施后，虽然各地均成立了招投标市场或办公室，但是建筑市场并不很规范。一些发包商没有经济实力甚至是一些皮包公司，利用建筑市场不规范的状况套取承包企业的资金，还有一些不正常的招投标行为发生。如串通投标、串通招标。专业律师在这一阶段的作用是协助承包企业（投标企业）实地考查工程建设项目，对招标人的资信状况进行调查，与投标人共同研究分析招标文件，进入投标阶段与投标人一同监督招标过程的合法性和公正性。对违反合法、公正的招标行为与投标人一同用法律手段处理，最大限度保护投标人的权利，防止投标风险。
（二）合同签订风险防范
合同文件是发包商与承包企业明确权利义务具有法律效力的文件，该文件是承包工程施工的基础，如果该文件前后矛盾和用词不严谨，将会影响承包工程施工，这个阶段专业律师应当同承包企业与发包商谈判，通过谈判依法主张权利及时准备起草合同和涉及到合同条款的备忘录，或审查合同文件，防止合同文件前后矛盾和用词不严谨的问题出现，并对合同中的违法条款予以纠正，保证合同文件的严密性，合法性，从而保障承包企业的利益，防范缔约风险。
（三）施工风险防范
施工是承包合同的履行，专业律师不仅在这一阶段要监督合同的履行，同时要根据工程施工合同时间长、情况复杂的情形，对合同外的风险要有足够的认识。发现问题及时协助承包企业处理。如设计变更，工作量增大，或其他因发包商的问题出现增加工程量延误工期要及时签证。对原材料供应、设备供应、货物运输合同要协助承包企业按要求规范签定，并监督执行，总之要协助承包企业按质、按量，按时完成承包项目。在遇有意外因素需要索赔时协助承包企业及时索赔，防止施工风险。
（四）结算风险防范
结算风险是承包企业完成承包项目后发包商拒不结算或不能及时结算的风险，目前很多发包商在工程交付使用后就拒不结算，拖延结算问题非常突出。这个阶段专业律师应首先弄清拖欠原因，对有能力偿付而拒不偿还工程款的，及时协助承包企业诉讼处理，可采取诉前保全或诉讼保全的办法防止财产转移，对无能力偿还的要及时依法申请人民法院拍卖建筑物来保障权益，防范结算风险。
从以上内容看出专业律师在工程风险防范中的每个阶段都起着很重要的作用。目前一些承包企业也认识到专业律师的作用，不再象过去仅仅认为律师是帮人打官司，也认识到打官司仅仅是消极的补救办法，事前预防才是专业律师的工作，所以现已出现了一些承包企业在重大承包项目实施前找专业律师把关，找专业律师参加全过程服务，来进行风险防范。
总之，专业律师介入工程建设项目会使工程承包风险大大降低。随着市场经济体制的不断完善，承包市场逐渐得到规范，专业律师的作用会被广大的工程承包企业所认同。专业律师为承包企业提供优质服务，必将是律师业发展的方向。
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