商标侵权案件如何计算非法经营额？

　　非法经营额是商标侵权案件查处中的一个重要问题。它的计算与案件处理结果密切相关。

　　首先，非法经营额的计算是工商行政管理机关对侵权人进行行政处罚的依据之一。

　　《商标法实施细则》第四十三规定：“对侵犯注册商标专用权，尚未构成犯罪的，工商行政管理机关可根据情节处以非法经营额50以下或者侵权所获利润五倍以下的罚款。”

　　其次，非法经营额也是司法机关追究侵权人刑事责任的重要依据。非法经营额的大小决定公安机关是否对商标侵权行为进行立案。根据最高人民检察院依据《刑法》与《》作出的《关於假冒注册商标犯罪的规定》，非法经营额是立案的标准之一。

　　为提高法律规定的可操作性，解决实际执法中存在的非法经营额计算不实问题，国家工商行政管理局、商标局在1990年4月12日就这一问题作了具体批覆，指出“非法经营额的计算为：商品已全部销售的，共购入总货款为非法经营额;部分销售的，相比看公司。已售出部分的销售款总额加上尚未售出部分的购入货款之和为非法经营额。”

　　1994年11月22日发布的《国家工商行政管理局关於〈商标法〉及其〈实施细则〉若干问题的通知》中也对非法经营额的计算作了规定。

　　根据这些规定的内容与体现的原则，笔者认为非法经营额的计算应注意以下几个问题：

　　第一，非法经营额的计算以侵权人实际经营额为依据，不包括侵权人预期可获得的利益。

　　商标侵权案件查处中之所以要计算非法经营额，主要目的就是便於对侵权人的行政违法行为进行处罚，而不是将其作为侵权人赔偿被侵权人损失的依据。因此，对於非法经营额计算的作用要加以明确。当然，非法经营额也不应是仅包括侵权人已经销售的经营额，因为，非法经营额中的经营是指侵权人在从事商标侵权行为时进行的全部经营性活动。

　　所以，笔者认为，非法经营额的计算应以可为侵权人带来商业利润或给商标持有人造成损失的所有商业经营行为为基础。对於加工、仓储费用，应当包括在上述经营行为之中。

　　第二，在涉及多个侵权人时，如果他们共同实施一个或多个商标侵权行为，且各自的作用相同，则其商标侵权行为的非法经营额应一致。如果有多个商标侵权人，http://www.5law.cn/info/a/minshang/gongsi/2011/1216/59273.html。但各自的具体行为不同，有主要违法者，有协助违法者，则应根据他们各自不同的行为计算非法经营额。对於共同商标侵权中有合同存在的，非法经营额的计算不以合同的有效与否来计算，而仍应以双方实际的非法经营额计算。双方的合同是否有效及其他与合同有关的问题，应当作合同纠纷处理，而不是工商行政管理机关进行行政处罚的依据。

　　第三，对於商标侵权行为持续时间较长，其某一阶段的违法行为的具体情况无法确定的，工商行政管理机关可以根据已有或其他资料对该阶段的非法经营额进行推算。事实上公司。

　　总之，非法经营额的计算确实是目前存在的一个困扰商标执法，特别是对加大商标执法力度有较大影响的问题。但只要我们坚持法律法规中体现的有关原则，加快商标法律修改工作进行，这一问题就会得到很好的解决。

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