版权常识

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什么是文学、艺术和科学作品
　　根据著作权法实施条例第二条，“作品”是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。“文学、艺术和科学作品”实际上是一切可以视为作品的智力创作成果的统称，它与“作品”是同一概念。

　　文学、艺术和科学作品通常被视为人的思想或情感的一种外在表现的产物，确切地说，它是人对客观世界（包括自然界与人类社会）的一种认识的外在表现的产物，即客观事物在人的头脑中直接或间接（感觉形式或思维形式）的反映，再通过语言、文字、符号、色彩 线条或声音等传达媒体获得的物质存在。单纯的对客观世界的认识没有通过某种传达媒体表现出来，例如一首诗的腹稿，不足以构成作品。同样，不反映对客观世界的认识的单纯表现，例如一个机械零件，一盘菜肴，一场体育比赛，等等，仅仅是技术或技巧的产物，也不足以构成作品。

　　文学、艺术和科学作品不一定都是固定下来的。有些作品仅仅是通过某种传达媒体表现出来的，而具有可感知性，例如口述作品。由于现代科学技术的发展，凡能通过某种传达媒体表现出来的智力创作成果，几乎均能以某种形式复制。例如即兴演说这种口述作品，虽然不象手稿这种文字作品一样固定下来，而只是通过语言这种传达媒体表现出来，使他人感知，但这种形式的表现可以通过录音形式复制。

　　文学、艺术和科学作品也不以文学、艺术和科学价值的大小为必要条件。只要是对客观世界的一种认识的表现的产物，即使没有文学、艺术和科学价值，也仍然是文学、艺术和科学作品。

　　文学、艺术和科学作品也不一定是完整的智力创作成果。一部预期的作品即使只完成了一部分，这部分也仍然可以作为著作权法所称的作品受到保护。


什么是创作
　　根据我国著作权法实施条例第三条，创作是指“直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动”。一般认为，构成创作的条件是：①是为表现对客观世界的认识而采取的行动；②行动的结果直接产生文学、艺术或科学作品。应该明确的是，表现对客观世界的认识必然是表现本人对客观世界的认识，而不可能是表现他人对客观世界的认识。因为客观事物在一个人头脑里的反映如果不由本人表现出来， 他人无法感知，自然更无法表现；如果由本人表现出来，自然也不存在通过他人来表现的问题。也就是说，只有实际通过语言、文字、符号、线条、色彩或声音等媒体表现了某种对客观世界的认识的人，才进行了创作。那些仅仅停留在对客观世界的认识阶段或者仅仅将这种认识抽象地提供给他人去进行具体表现的人，没有进行创作。例如，告诉他人如何画一幅画的人不是这幅画的作者或合作作者；向他人提供故事主题、素材或写作要领的人也不是这部故事的作者或合作作者。如果不仅是告诉他人如何画，而且本人也动手来画，就可以视为在某种程度上参与了创作；如果不是向他人提供主题、素材或写作要领，而是本人具体口述，由他人记录，就可以视为独自进行了创作。

　　凡未通过某种媒体具体表现对客观世界的认识的其他活动，尽管可能与创作有关，甚至可能对创作起了很大促进作用，也不能视为创作。著作权法实施条例第三条第二款规定：“为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助活动，均不视为创作。”这些只进行了创作的辅助活动而又对创作起了某种促进作用的人（包括法人或非法人单位），在某些特定的情况下可能被依法推定为作者或依法取得著作权，也可能根据与作者的某种约定取得著作权或获得某种其他形式的补偿。

什么是独创性
　　独创性也称原创性或初创性，是指一部作品经独立创作产生而具有的非模仿性（非抄袭性）和差异性。一部作品只要不是对一部已有作品的完全的或实质的模仿，而是作者独立构思的产物，在表现形式上与已有作品存在差异，就可以视为具有独创性，从而视为一部新产生的作品，而不是已有作品的翻版。

　　所谓独创性并不意味着作品必须是一个人单独创作的。两个或两个以上的人共同完成的作品，由于不是对已有作品的完全的或实质的模仿，与已有作品存在差异，也同样具有独创性。

　　独创性是仅就作品的表现形式而言的，而不涉及作品中包含或反映的思想、信息和创作技法。

　　一部科学论著尽管使用了一部已有作品的思想、信息和创作技法，但只要没有对已有作品借以表达这种思想和信息的结构和语言进行完全的或实质的模仿，与已有作品存在差异，就具有独创性。当然，这并不是说，一部作品中使用已有作品的思想和信息在任何情况下都不涉及道德规范或其他法律规范。

　　独创性也并不限于原始作品。改编、翻译、注释、编辑或整理已有作品而产生的演绎作品，尽管不是绝对的独立构思的产物，但仍然是经过一定的创作活动产生的，而不是对改编、翻译、注释、编辑或整理同一部已有作品而产生的另一部演绎作品的完全的或实质的模仿，因而也具有独创性。

　　独创性与作品的文学、艺术或科学价值的大小无关，一幅由儿童独立完成的书法作品，即使艺术价值很小，没有经济利用的可能，仍然具有独创性。

　　作品的独创性要求与专利制度中发明的新颖性要求不同。发明的新颖性要求意味着发明必须是首创的，前所未有的。作品的独创性要求仅意味着作品是非抄袭的和有差异的即可，即使表现形式与某一已有作品因偶合而相似也无妨。例如，两个人在同一位置、同一时间拍摄同一景物而产生的两张相似的照片，由于并不是相互翻拍的产物，因而都可以成为著作权法所称的作品，分别受到保护。

作品通常按照哪些标准
　　分类文学、艺术和科学作品可以按照不同的标准进行多种分类。在各国著作权立法和理论中，作品通常可以有以下几种分类方法：一、在确定著作权客体时，根据作品的传达媒体的不同，以伯尔尼公约为例，将作品分为：文学作品，口述作品，音乐作品，话剧和音乐剧作品，舞蹈作品和哑剧作品，电影作品，美术作品，建筑作品，摄影作品，实用艺术作品，有关地理、地形、建筑和科学的示例图、地图、设计图、草图和模型。我国著作权法第三条列举受保护的作品时，采用了与上述大体相同的分类方法。

　　二、在确定著作权归属时，根据作品的创作或发表的情况，将作品分为个人作品，合作作品，假名作品，隐名作品，作者不明的作品，职务作品，法人作品，委托作品，编辑作品，电影作品，等等。

　　三、在确定著作权主从地位时，根据作品与其他作品是否存在派生关系，将作品分为原始作品和演绎作品。由于演绎作品是基于原始作品产生的，各国法律都确认一项著作权原则：演绎作品的著作权不影响原始作品的著作权。

　　四、在确定限制著作权的范围时，按照作品是否公之于众的状态，将作品分为已发表的作品和未发表的作品。在大多数情况下，著作权法对著作权的限制规定仅适用于已发表的作品，而不适用于未发表的作品。

著作权是一种什么权利
　　著作权是指文学、艺术、科学作品的作者依法对他的作品享有的一系列的专有权。它表现为：第一，享有著作权的作者可以决定是否对他的作品进行著作权意义上的使用；第二，他可以决定是否就他的作品实施某些涉及他的人格利益的行为；第三，他可以在必要时请求有关的国家机关以强制性的协助来保护或实现他的权利。

　　著作权是一种特殊的民事权利。它与工业产权构成知识产权的主要内容。在广义上，它也包括法律赋予表演者、音像制作者 广播电台、电视台或出版者对其表演活动、音像制品、广播电视节目或版式设计的与著作权有关的权利。

　　根据我国的著作权制度，著作权是一种包含若干特殊的人身权和财产权的混合权利，行使著作权中的财产权往往涉及其中的人身权。例如，作者将他的作品首次交出版社出版时，不仅是在行使出版权，往往也是在行使发表权。

　　著作权也是一种内容不断发展的权利。在世界各国，著作权包含的内容并不是永远固定不变的，而是随着社会文明的不断发展和使用作品的新技术的不断产生，也在得到不断的发展和补充。总之，作者享有有著作权不会影响作品的传播。

什么是侵权行为
　　著作权法所称的侵权行为是指违反著作权法规定的义务，侵害他人依著作权法享有的人身权或财产权的行为。如果侵害他人的财产权是直接基于违反合同义务发生的，这种行为通常仅视为违约行为，而由行为人承担违约责任。

　　在一般情况下，构成侵害著作权或与著作权有关的权益而应承担侵权责任的行为，应具备下列条件：一、具有违法性。著作权法规定具有某种特定资格的公民、法人或非法人单位享有著作权或与著作权有关的权益，也就规定了一切他人相对的不得加以妨害的义务。违反这些义务，就违反了法律。在某些情况下，法律没有规定他人相对的义务，也就不发生违法行为。例如，使用不受著作权保护的作品或材料，进行法律不要求经著作权人许可的使用，实施著作权或与著作权有关的权益控制范围之外的行为，均不属于著作权法上的侵权行为。

　　二、有损害事实的客观存在。损害是指行为造成他人的财产上的损失和精神上的损害。损害是违法行为的客观后果。如果某一行为正在计划当中，尚未造成损害事实，就不构成侵权行为。例如，出版社擅自将作者的一部书稿取走，准备出版，但由于某些主观上的原因最终没有出版，因而不构成侵权行为。但如果已经出版，即使一本书也未卖出，也应认为构成侵权。

　　三、和损害事实有因果关系。也就是说，实施某一行为是造成损害事实这一结果的原因。例如，某乙基于某甲的一篇文章改写成另一篇文章，擅自交一家报社刊登，某乙这一行为引起损害事实，因而具备侵权行为的一个条件。如果某乙仅为练笔，基于某甲的一篇文章改写成另一篇文章，并不打算发表，而被热心的某丙见到后，擅自推荐给报社刊登出来，应该认为某丙的行为和造成甲的损害事实有因果关系。至于某乙仅为练笔的改写，应属于合理使用范围，与损害事实没有必然的因果关系。

　　四、实施行为的人有过错，或虽无过错，但仍依法承担民事责任。也就是说，行为人在实施某一行为时明知行为的损害后果，或者应当预见到而没有预见到，或已预见到而轻信能够避免。例如，某出版社明知某一作品有著作权，或者没有确切根据地以为它没有著作权，而未经著作权人同意就出版了该作品，这种故意或者过失就是过错，因而具备侵权行为的一个条件。如果某出版社在不知情和作者乙进行担保的情况下出版作者乙的作品，而后有作者甲提出作者乙的作品是侵权产物后，出版社立即停止出版并调查核实，出版社就没有过错，通常仅由作者乙承担侵权责任；如果出版社没有停止出版，在作者乙的作品确是侵权产物情况下，出版社就有过错，因而与作者乙作为共同侵权行为人负连带赔偿责任。此外，如果法律明确规定行为人即使无过失，也要承担损害赔偿责任，行为人实施的也是侵权行为。

著作权侵权行为有哪些？应负那些责任？
　　有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经著作权人许可，发表其作品的；（二）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；（三）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；（四）歪曲、篡改他人作品的；（五）未经著作权人许可，以表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的，本法另有规定的除外；（六）使用他人作品，未按照规定支付报酬的；（七）未经表演者许可，从现场直播其表演的；（八）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。

　　有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、赔偿损失等民事责任，并可以由著作权行政管理部门给予没收非法所得、罚款等行政处罚：（一）剽窃、抄袭他人作品的；（二）未经著作权人许可，以营利为目的，复制发行其作品的；（三）出版他人享有专有出版权的图书的；（四）未经表演者许可，对其表演制作录音录像出版的；（五）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（六）未经广播电台、电视台许可，复制发行其制作的广播、电视节目的；（七）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。

　　1992年7月5日全国人大常委会公布的《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》，首次在我国明确了追究侵犯著作权犯罪行为的刑事处罚，违法所得数额巨大，情节特别严重的可判七年以下徒刑。

根据刑法有关规定对侵犯著作权行为应用法律条款的解释
　　★以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，个人违法所得数额在五万元以上，单位违法所得数额在二十万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”：①因侵犯著作权曾经两次以上被追究行政责任或者民事责任，两年内又实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一的；②个人非法经营数额在二十万元以上，单位非法经营数额在一百万元以上的；③造成其他严重后果的。

　　★以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，个人违法所得数额在二十万元以上，单位违法所得数额在一百万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的 ， 属于“有其他特别严重情节”：①个人非法经营数额在一百万元以上，单位非法经营数额在五百万元以上的；②造成其他特别严重后果的。

　　★刑法第二百一十七条第（一）项中规定的“复制发行”，是指行为人以营利为目的，未经著作权人许可而实施的复制、发行或者既复制又发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为。

　　★以营利为目的，实施刑法第二百一十八条规定的行为，个人违法所得数额在十万元以上 ，单位违法所得数额在五十万元以上的，依照刑法第二百一十八条规定，以销售侵权复制品罪定罪处罚。

　　★实施刑法第二百一十七条规定的侵犯著作权行为，又销售该侵权复制品，违法所得数额巨大的，只定侵犯著作权罪，不实行数罪并罚。实施刑法第二百一十七条规定的侵犯著作权的犯罪行为，又明知是他人的侵权复制品又予以销售，构成犯罪的，应当实行数罪并罚。

　　（摘自《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》）